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國有投資主體建設工程論文

來源:網絡|發布時間:2021-03-24|瀏覽次數:
國有投資主體<a href="/gongchengjianshe/jngc/20201117/7897.html">建設工程</a>論文1 《意見》違反上位法的相關規定

1.1《意見》違反《中華人民共和國招標投標法》的規定

1.1.1住建部調整建設工程招標范圍存在越權行為

2000年1月1日實施的《中華人民共和國招標投標法》第三條規定:建設工程必須招標項目的具體范圍和規模標準,由國務院發展計劃部門會同國務院有關部門制訂,報國務院批準執行;國務院辦公廳印發的《國務院有關部門實施招標投標活動行政監督的職責分工意見的通知》(國發[2000]34號)對住建部在招標投標職責也作出了規定。根據規定建設工程招標范圍和規模標準的調整不是住建部的法定職責,建設行政主管部門對建設工程的招投標只負有監督職責。因此,住建部在《意見》中調整建設工程招標范圍,不僅法無授權而且還有越權的嫌疑。

1.1.2違反必須通過招標發包的規定

《招標投標法》規定對“關系社會公共利益、公眾安全項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標”。法律并沒有按照投資來源劃分和界定必須招標的項目,無論是國有資金還是非國有資金投資,只要所投資項目屬于此類工程,不僅要招標發包而且還屬于依法必須招標的范疇。住建部《意見》中所稱建設工程是指房屋建筑和市政基礎設施工程,顯然包含有關系公共利益和公眾安全的建設工程項目,不通過招標而由投資人直接發包違反了《招標投標法》的相關規定。

1.2違反《中華人民共和國招標投標法實施條例》的規定

《招標投標法》實施12年后,為解決建設工程招標投標過程中一些亟需解決的突出問題,國務院又頒布了《中華人民共和國招標投標法實施條例》。《條例》列出了依法必須招標、可以邀請招標以及可直接發包的情形。而非國有資金投資的建設項目既不屬于《招標投標法》第66條規定的可以不進行招標的特殊情況,也不屬于《條例》所列出的可以不進行招標發包的情形,所以不通過招標發包是違反《條例》規定的。

2 《意見》與現行部門規章不協調

2.1與原國家計委3號令不協調

根據《招標投標法》的授權,原國家計委在2000年5月1日以國家計委3號令的形式發布了《工程建設項目招標范圍和規模標準的規定》,其中第二條對“關系社會公共利益、公眾安全的公用事業項目”的范圍進行了界定。工程實踐中對公用事業項目通過POT、PT、PPP等方式國家允許非國有資金投資,屬于依法必須招標發包的項目。住建部的《意見》顯然與原國家計委3號令規定的必須招標的范圍不一致、不協調。

2.2與七部委30號令不協調

2003年原國家計委、建設部等七部委以30號令聯合頒布了《工程建設項目施工招標投標辦法》,2013年3月國家發展改革委、住建部等七部委根據新頒布的法律法規又對30號令進行了修訂,自2013年5月1日起施行。新修訂的30號令規定,工程建設項目符合原國家計委3號令規定的范圍和標準的,必須通過招標選擇施工單位。任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。住建部等七部委共同作出的規定,如果僅由住建部一家的《意見》就改變顯然不合適。

3 立即實行非國有資金投資主體自主決定建設工程發包方式的時機尚不成熟

3.1實施非國有投資自主選擇發包方式應解決合法性缺失問題

正如以上分析那樣,在有關招投標上位法沒有修訂的背景下,出臺與上位法相悖的規定存在合法性缺失問題。因此建議有關部門應先做好頂層設計,修改現行法律法規,凈化工程www.schrjh.com,再由各相關部門共同發布有關規定實施,避免實施過程中在執行層面產生混亂。

3.2自主發包的配套法律制度尚不健全

住建部在《意見》中在提出“試行非國有資金投資建設工程是否采用招標方式發包”的同時,還明確要求“積極開展試點”“總結試點地區的經驗,條件成熟時向全國推廣”。住建部所說“總結試點地區的經驗”應當既包括完善招投標監管法律法規方面的總結,也包括工程實施后工程監管方法與手段方面的總結。所以應先選擇小范圍的地區試行,試行過程中發現問題及時制定政策加以規范,總結出可以復制的經驗再推行,成都實驗室裝修www.vnnu.cn,避免出現執行、監管方面的困局。

曾有人指出,現行法律法規對建設單位的約束乏力,道德層面的約束大于法律方面的制約。一旦建設單位違規發包,法律法規對其制約措施、手段很乏力。有研究認為法律制度建設的滯后,是導致工程建設市場秩序混亂的主要原因,也是招投標中陪標、掛靠、串標等不正當行為的根本所在。實踐中建設單位采用肢解發包、訂立陰陽合同、指定分包、隨意壓縮合理工期、拖欠工程款等現象經常發生。這些工程發包過程中出現的違規違法問題并不是國有資金投資建設工程所獨有,非國有資金投資(比如集體所有項目的投資)同樣存在。所以在當前法律制度尚不健全的情況下,實行由建設單位自主決定是否招標發包對建筑市場的治理不僅無益,還可能因存在暗箱操作破壞公平、公正,凈化工程www.schrjh.com,進一步擾亂建筑市場秩序,加劇腐敗滋生,不利于建筑市場的良性競爭,危害整個建筑行業的健康發展。這也增加了建設項目的安全質量風險,更與住建部的初衷背道而馳。

住建部《意見》強調,非國有建設單位要將工程發包給具有資質的承包單位。這一要求在《建筑法》《招標投標法》中早有規定。但是招標實踐中評標委員會進行嚴格的資格審查,尚無法避免一些個體采用掛靠施工、借用租用資質以法人的名義參加工程建設活動(有的就是與建設單位串通所為),這條規定究竟能執行到何種程度、在實質上起到多大作用還不好說。住建部2014年8月4日印發的《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為查處管理辦法(試行)》(簡稱《查處管理辦法》),對違法、違規行為的認定、查處及處罰措施作出了規定。但受傳統文化影響,人們在日常經濟活動中仍熱衷于“攀關系、找門路”,在誠信經營的氛圍尚未完全形成的當下,是否又出現新的權力尋租現象,也是一個不能忽視的問題。工程實踐表明掛靠、借用租用資質承攬工程的查處存在取證難、認定難的問題,何況由建設單位直接發包形成的發承包雙方默契更加大了查處的難度。《查處管理辦法》對建筑市場的規范作用因實施時間較短還沒有顯現出來,馬上再推行由非國有投資主體自主決定發包方式,時機值得商榷。

誠信建設的一項舉措是構建統一的誠信平臺,通過平臺對違法違規行為進行曝光,接受社會監督,以減少工程建設中的違法違規現象。但就全國而言,構成誠信平臺基礎的“企業庫、項目庫、人員庫”還沒有真正形成,其監督作用目前還很有限。誠信平臺曝光對非國有投資主體的制約作用究竟有多大,能否有效遏制其違規行為還有待觀察。對一些很少從事工程建設管理的非國有投資主體來說他們是業外人士,能否正確運用信息平臺提供的綜合評價結果選擇合適的承包人,也是一個值得思考的問題。

4 結語

本文認為目前推行非國有投資主體自主決定是否采用招標方式發包、是否進入有形建筑市場進行交易,無論從合法性角度還是從當前建筑市場的環境來說時機都不成熟。該舉措應先試點,取得可復制的經驗,完善法律規定后再推行會更穩妥一些。

作者:劉勇 黃勝方 單位:淮北職業技術學院 在线看日本免费不卡资源,日本免费网址大全在线观看,日本不卡免费一区二区

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